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原创|一文读懂商业特许经营

作者:田雨昕
2021-11-15 15:38:16

文/王现辉律师团队 田雨昕

石家庄商业特许经营律师

一、什么是特许经营

根据《商业特许经营管理条例》第三条,特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业(特许人),以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者(被特许人)使用,被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营,并向特许人支付特许经营费用的经营活动。石家庄知识产权律师提示需要了解特许经营的以下要求。

1.关于特许人,需满足一定资质:1)拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源;2)有成熟的经营模式,具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力;3)拥有至少2个直营店,并且经营时间超过1年(“两店一年”)。

2.关于特许经营合同:1)双方应当采用书面形式订立合同;2)合同中应约定被特许人在一定期限内享有单方解除权(“冷静期”);3)特许人应当自首次订立合同之日起15日内向商务主管部门备案。

3.关于特许经营权:未经特许人同意,被特许人不得向他人转让特许经营权。

二、特许经营与商标/专利许可的区别

实务中经常将特许经营与商标/专利许可的概念混同使用,虽然二者均是将相关权利许可给他人使用,但仍存在明显区别:

1. 主体资格不同:从事商业特许经营的特许人必须是企业;而商标/专利许可的权利人可以是公司,也可以是企业。

2. 商业模式不同:在提供特许经营之前,特许人必须通过自己直营店的运营形成成熟的经营模式,然后复制给加盟者;商标/专利许可则不必然要求许可人是否实际从事经营活动,而通常只需要签订相对简单的商标/专利授权使用合同。

3. 控制权不同:特许经营活动中,为保证品牌的统一性和口碑,特许人往往拥有足够的控制权,对知识产权的使用、设备及物料的采购、服务质量、销售价格、店面装修等均有统一的安排,此外,特许人在培训、选址和营销方面通常也会给加盟者较多支持;而商标/专利的授权许可中,许可人的控制较少,被许可人有较大自主权。

三、特许经营相关实务问题

1.如特许人不满足“两店一年”要求的,被特许人能否解除合同?

根据《商业特许经营管理条例》第7条规定,特许人须满足“两店一年”的资质,如不满足相关资质的,按照《商业特许经营管理条例》第二十四条的规定,其直接引起的后果为:由商务主管部门责令改正,没收违法所得,处10万元以上50万元以下的罚款,并予以公告。

但如特许人不满足“两店一年”要求的,并不能导致被特许人取得解除合同的权利。在最高人民法院(2011)民申字第1262号特许经营合同纠纷案中,最高院认定,当事人在签订特许经营合同时,特许人所拥有的直营店数量不符合相关法律法规的要求的,不必然导致合同无效,当事人不能据此主张解除合同。

2.如特许经营合同未备案的,被特许人能否解除合同?

根据《商业特许经营管理条例》第8条规定,特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内向商务主管部门备案。如未进行备案,根据《商业特许经营管理条例》第25条规定,可能受到“商务主管部门责令限期备案,处1万元以上5万元以下的罚款;逾期仍不备案的,处5万元以上10万元以下的罚款,并予以公告”的行政处罚。

但本条为管理性强制性法律规范,如特许经营合同未备案的,不会导致合同无效,被特许人不能据此解除合同。《北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见》第7条也作出了相应规定,特许人未及时向商务主管部门备案的,一般不影响特许经营合同的效力。

3.如何认定合同的“冷静期”?

(1)如特许人和被特许人在特许经营合同中约定或者通过其他形式约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同的,按照约定。

(2)如未约定“冷静期”,在合理期限内被特许人仍然享有单方解除权,但被特许人已经实际利用经营资源的除外。

在北京市海淀区人民法院(2019)京0108民初27951号特许经营合同纠纷案(海淀法院2020年发布的知识产权合同十大典型案例之九)中,法院认为,单方解除权的规定是为了应对因经营的被动性和预期经营效果的不确定性而引发明显不利于被特许人利益的情势,是超越普通合同权利的一项特权,对被特许人的利益起到了强有力的保障作用。但是单方解除权如果在没有约定的情况下不能无限期的延长其期限,必须要在合理期限内行使才能得到法院的支持。

《北京市高级人民法院关于审理商业特许经营合同纠纷案件适用法律若干问题的指导意见》第18条规定,“特许人和被特许人未约定被特许人在特许经营合同订立后一定期限内可以单方解除合同的,被特许人在特许经营合同订立后的合理期限内仍可以单方解除合同,但被特许人已经实际利用经营资源的除外。”在山东省高级人民法院(2016)鲁民终1867号特许经营合同纠纷案(山东法院2017年发布的知识产权司法保护十大案件之九)中,法院也认为,“冷静期”条款考虑到特许人与被特许人掌握的信息不对称,因此赋予了被特许人单方解除合同的权利。同时,为了平衡各方当事人的利益,防止被特许人不正当地损害特许人的利益,条例对特许人行使该权利作出了一定的限制,即在一定期限内行使,该期限应以被特许人是否已经能够利用特许人的经营资源为判断标准,即只要被特许人实际掌握了特许人的经营资源,处于想利用该资源可以随时利用并依据该资源能够独立正常经营即可,而无需要求被特许人已经实际使用了该特许经营资源。

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