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商业秘密实务009|商业秘密保密措施的理解与认定

作者:王现辉
2023-11-25 17:51:59

如果说秘密性是商业秘密最核心的属性,那么保密性则是商业秘密最基础的属性。保密性也称“管理性”或“主观秘密性”,主要是指商业秘密权利人为防止自己的信息被与自己有竞争关系的人知悉,或者为防止知悉该信息的雇员及其他有关人员泄露而采取了合理的保密措施。[1]“如果说非公知性解决的是商业秘密和竞争区域内公知信息的区别点,秘密管理性解决的则是商业秘密在竞争区域内的可识别性和排他性问题。”[2]即秘密性体现在公知信息的区别,保密性则体现在商业秘密“是谁的”。在司法实践中,一些国家甚至将商业秘密的保密性视为权利人获得保护的“头等重要”的因素。[3]保密性特征强调的是权利人实施了保密行为,而不是保密的最终效果如何。即使最终出现了泄密,也不能由此认定不具有保密性。之所以这样规定,盖因法律鼓励为权利而斗争者,但不保护权利上之睡眠者。

商业秘密的保密性实际上就是商业秘密拥有人通过对商业秘密信息采取合理的保密措施,向他人表明其对商业秘密信息占有的主观意图。如果商业秘密信息拥有人不能证明自己对该信息采取了合理的保密措施,则其所主张的商业秘密信息内容就不能得到法律的保护。因此,“保护措施不仅是事实行为,在商业秘密法上还是重要的法律行为,权利人采取保护措施,会产生创设商业秘密权的法律结果”。[4]如果权利人对一项信息没有采取保护措施,而是对该项信息采取放任其公开的态度,则说明他自己就不认为这是一项值得保护的商业秘密,从而不具有保密性。

商业秘密是通过自己保密的方式维持和保护的权益,保密措施在商业秘密的构成和保护中具有特殊价值。1993年《反不正当竞争法》第10条第3款规定了“经权利人采取保密措施”,其中对保密措施未作限定。2017年修订《反不正当竞争法》第9条第3款将其修改为“采取相应保密措施”,即增加了“相应”作为限定条件,此处“相应”可以理解为“合理保护措施”。但是,即便在1993年《反不正当竞争法》施行期间,司法实践中对于保密措施也是加以限制的,且2007年《反不正当竞争司法解释》第11条第1款解释为,“权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施,应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的‘保密措施’”。其中,司法解释规定的“相适应的合理保护措施”,就是2017年修订《反不正当竞争法》第9条第3款所谓的“相应保密措施”。2020年9月10日发布的《最高人民法院关于审理侵犯商业秘密民事案件适用法律若干问题的规定》第五条规定:“权利人为防止商业秘密泄露,在被诉侵权行为发生以前所采取的合理保密措施,人民法院应当认定为反不正当竞争法第九条第四款所称的相应保密措施。人民法院应当根据商业秘密及其载体的性质、商业秘密的商业价值、保密措施的可识别程度、保密措施与商业秘密的对应程度以及权利人的保密意愿等因素,认定权利人是否采取了相应保密措施。”该条明确规定了有关保密措施相应性和合理性的两项认定原则:其一,权利人应当在被诉侵权行为发生前采取保密措施,事后所采取的措施不属于商业秘密构成要件的保密措施;其二,人民法院应当基于商业秘密及其载体性质、商业价值、措施的可识别程度、措施与秘密的对应度以及权利人的保密意愿来判断保密措施的相应性和合理性。因此,保密措施必须是相应的或者合理的,相应与合理表达的是同样的含义。

 



[1]孔祥俊著:《商业秘密保护法原理》,中国法制出版社1999年版,第49页。

[2]李扬著:《反不正当竞争法基本原理》,知识产权出版社2022版,第139页。

[3]世界知识产权组织国际局:《世界反不公平竞争法的新发展》,郑友德等译,载漆多俊主编:《经济法论丛》(第1卷),中国方正出版社1998年版,第313页。

[4]张玉瑞著:《商业秘密法学》,中国法制出版社1999年版,第172页。


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